招標(biāo)采購和非招標(biāo)采購，都屬于采購方式。采購方式本身無優(yōu)良差劣之別，但采購方式選擇確有適宜或不適宜之分。尤其是國有企業(yè)，如果選擇了不恰當(dāng)?shù)牟少彿绞竭M(jìn)行采購，輕則影響采購效率，重則觸碰法律紅線。采購方式中，尤以不招標(biāo)最易招惹是非。因此，熟悉哪些項(xiàng)目可以不招標(biāo)確屬必要之事。本文主要討論國有企業(yè)采購“哪些項(xiàng)目可以不招標(biāo)”。

一

依法必須招標(biāo)規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)和具體

范圍以外的項(xiàng)目都可以不招標(biāo)

眾所周知，必須進(jìn)行招標(biāo)的規(guī)定源于《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條，包括兩大類依法必須招標(biāo)項(xiàng)目，第一類是項(xiàng)目性質(zhì)和使用資金來源滿足本法規(guī)定且屬于《必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目規(guī)定》（國家發(fā)展和改革委員會令2018年第16號）、《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目范圍規(guī)定》（發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號）的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)的境內(nèi)工程建設(shè)項(xiàng)目；第二類是法律或者國務(wù)院規(guī)定的其他必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目。

(一) 第一類依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目

該類項(xiàng)目須滿足如下條件：

1

中華人民共和國境內(nèi)開展的工程建設(shè)項(xiàng)目。工程建設(shè)項(xiàng)目分為土木、建筑、線路管道和設(shè)備安裝及裝修四大類工程建設(shè)項(xiàng)目，主要包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等，與工程建設(shè)有關(guān)的貨物（設(shè)備、材料）和服務(wù)（勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理）；

2

項(xiàng)目性質(zhì)屬于關(guān)系社會公共利益、公共安全的能源、交通運(yùn)輸、通信、水利、城建等大型基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目；或資金來源屬于使用國有資金投資、國家融資、國際組織或外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。使用國有資金的，需滿足（1）使用預(yù)算資金 200 萬元人民幣以上，并且該資金占投資額 10%以上；或（2）使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股或者主導(dǎo)地位；

3

工程建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料的采購金額達(dá)到法定招標(biāo)金額，或同一項(xiàng)目中可以合并進(jìn)行采購的合同估算金額合計(jì)達(dá)到法定招標(biāo)金額。

與工程建設(shè)有關(guān)貨物，需要同時滿足兩個條件，即與工程不可分割和實(shí)現(xiàn)工程基本工程所必需。而判定原則是：需要與工程同步整體設(shè)計(jì)施工的貨物，就屬于與工程相關(guān)的貨物；反之，可以與工程分開設(shè)計(jì)施工的貨物，就不屬于與工程相關(guān)的貨物。

與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，就是勘察、設(shè)計(jì)和監(jiān)理?！秶衅髽I(yè)采購操作規(guī)范釋義》認(rèn)為《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三條關(guān)于“勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等”中的“等”字，表示的是未盡之意，即和工程有關(guān)的服務(wù)還有其他，如可行性項(xiàng)目研究報(bào)告、項(xiàng)目管理、招標(biāo)代理、審計(jì)等；但這種擴(kuò)展性解釋只有當(dāng)具有立法權(quán)的機(jī)關(guān)認(rèn)為需要的時候，可以通過立法補(bǔ)充，其他任何人包括行政機(jī)關(guān)執(zhí)行時不能對“等”做擴(kuò)展性解釋；

4

工程總承包發(fā)包必須招標(biāo)?！斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程總承包管理辦法》第八條規(guī)定，工程總承包項(xiàng)目范圍內(nèi)的設(shè)計(jì)、采購或者施工中，有任一項(xiàng)屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目范圍且達(dá)到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)采用招標(biāo)的方式選擇工程總承包單位。

雖然本規(guī)定適用的范圍是房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施，但已為工程總承包發(fā)包必須招標(biāo)開了規(guī)范性規(guī)定的先河。國家發(fā)展改革委于2020年4月20日發(fā)布的《必須招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目規(guī)定修訂征求意見稿》，同樣提出了總承包發(fā)包必須招標(biāo)的規(guī)定。

(二) 第二類依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目

該類項(xiàng)目屬于相關(guān)法律法規(guī)對強(qiáng)制招標(biāo)范圍的擴(kuò)大，如科研項(xiàng)目（使用政府財(cái)政撥款）、科研課題、特許經(jīng)營權(quán)、藥品采購等。

(三) 法定依法必須招標(biāo)外的可以不招標(biāo)項(xiàng)目

上述兩類依法必須進(jìn)行招標(biāo)之外的項(xiàng)目，國有企業(yè)可以采用非招標(biāo)的方式開展采購工作，舉例如下：

1

非工程建設(shè)項(xiàng)目、非科研課題、特許經(jīng)營權(quán)、藥品采購等項(xiàng)目，如國有企業(yè)為滿足運(yùn)營管理目標(biāo)、維持日常運(yùn)營活動而實(shí)施的原材料物資、生產(chǎn)零部件模塊或總成、企業(yè)咨詢服務(wù)、勞務(wù)服務(wù)、運(yùn)行維護(hù)服務(wù)、物流和倉儲服務(wù)等項(xiàng)目的采購，都可以不招標(biāo)；

2

國有企業(yè)境外實(shí)施的工程建設(shè)項(xiàng)目，可以不招標(biāo)；

3

與建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建無關(guān)的單獨(dú)的裝修、拆除、修繕項(xiàng)目，國務(wù)院法制辦公室《對政府采購工程項(xiàng)目法律適用及申領(lǐng)施工許可證問題的答復(fù)》（國法秘財(cái)函[2015]736號）明確“不屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目”，如辦公樓粉刷、煙囪拆除、建筑物防水處理等裝修、拆除、修繕等項(xiàng)目，可以不招標(biāo)；

4

項(xiàng)目性質(zhì)和使用資金來源屬于依法必須招標(biāo)的具體范圍，但單項(xiàng)采購金額未達(dá)到法定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的項(xiàng)目不屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，可以不招標(biāo)。

二

滿足法定情形可以不招標(biāo)的項(xiàng)目

(一) 可以不招標(biāo)的法定情形

《招標(biāo)投標(biāo)法》第六十六條、《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第九條規(guī)定了滿足依法必須招標(biāo)規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)和具體范圍的項(xiàng)目可以不招標(biāo)的情形，具體如下：

1

涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目；

2

需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；

3

采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；

4

已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項(xiàng)目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；

5

需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求；

6

國家規(guī)定的其他特殊情形。

(二) 確定是否滿足上述法定不招標(biāo)情形時需要注意的問題

招標(biāo)人在確定滿足依法必須招標(biāo)規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)和具體范圍的采購項(xiàng)目可以不招標(biāo)時，需要注意以下問題：

1

以“使用專利或者專有技術(shù)” 為理由不招標(biāo)的項(xiàng)目，該專利或者專有技術(shù)是項(xiàng)目本身的客觀需要、具有不可替代性且只能由1家或少數(shù)幾家特定單位提供；

2

以“采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供”為理由不招標(biāo)的項(xiàng)目，《招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例釋義》對條例第九條解釋時指出，該采購人不包括與其相關(guān)的母公司、子公司以及與其具有管理或利害關(guān)系的獨(dú)立法人、其他組織，且采購人應(yīng)符合法定要求并具有工程建設(shè)、貨物生產(chǎn)或者服務(wù)的資格和能力。

但中國物流與采購聯(lián)合會公共采購分會組織編寫的《國有企業(yè)采購操作規(guī)范釋義》認(rèn)為，此處的“采購人”在特定情形下應(yīng)當(dāng)特指“集團(tuán)法人”；

3

以“需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求”為理由不招標(biāo)的項(xiàng)目，需要確認(rèn)原項(xiàng)目是通過招標(biāo)確定的中標(biāo)人，該中標(biāo)人具有依法繼續(xù)履行新增項(xiàng)目合同的資格能力，如果不向項(xiàng)目原中標(biāo)人追加采購必將影響工程項(xiàng)目施工或者產(chǎn)品使用功能的配套要求。

三

其他可以不招標(biāo)的項(xiàng)目

(一) 兩次招標(biāo)失敗后的依法必須招標(biāo)項(xiàng)目

依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，提交投標(biāo)文件的投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人在分析招標(biāo)失敗的原因并采取相應(yīng)措施后，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于三個，屬于必須審批、核準(zhǔn)的工程建設(shè)項(xiàng)目，按照《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十八條、《工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十四條規(guī)定，該項(xiàng)目報(bào)原審批、核準(zhǔn)部門審批、核準(zhǔn)后可以不再進(jìn)行招標(biāo)。

(二) 實(shí)行總承包招標(biāo)項(xiàng)目合同范圍內(nèi)的分包采購項(xiàng)目

《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于推進(jìn)建筑業(yè)發(fā)展和改革的若干意見》 （建市[2014]92號）第（十九）條規(guī)定，推動建立適合工程總承包發(fā)展的招標(biāo)投標(biāo)和工程建設(shè)管理機(jī)制，調(diào)整現(xiàn)行招標(biāo)投標(biāo)、施工許可、現(xiàn)場執(zhí)法檢查、竣工驗(yàn)收備案等環(huán)節(jié)管理制度，為推行工程總承包創(chuàng)造政策環(huán)境。工程總承包合同中涵蓋的設(shè)計(jì)、施工業(yè)務(wù)可以不再通過公開招標(biāo)方式確定分包單位。

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》（國辦發(fā)〔2017〕19號）第（三）條規(guī)定，加快完善工程總承包相關(guān)的招標(biāo)投標(biāo)、施工許可、竣工驗(yàn)收等制度規(guī)定。按照總承包負(fù)總責(zé)的原則，落實(shí)工程總承包單位在工程質(zhì)量安全、進(jìn)度控制、成本管理等方面的責(zé)任。除以暫估價形式包括在工程總承包范圍內(nèi)且依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目外，工程總承包單位可以直接發(fā)包總承包合同中涵蓋的其他專業(yè)業(yè)務(wù)。

綜上所述，經(jīng)過總承包招標(biāo)的項(xiàng)目，除以暫估價形式包括在工程總承包范圍內(nèi)且依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目外，工程總承包單位可以直接發(fā)包總承包合同中涵蓋的其他分項(xiàng)采購。

延伸閱讀

1

中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法

第三條 在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)：

（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；

（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目；

（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項(xiàng)目；

前款所列項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。

第六十六條 涉及國家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進(jìn)行招標(biāo)。

2

中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例

第二條　招標(biāo)投標(biāo)法第三條所稱工程建設(shè)項(xiàng)目，是指工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)。

前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可 分割的組成部分，且為實(shí)現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等；所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)。

第三條　依法必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)后公布施行。

第九條　除招標(biāo)投標(biāo)法第六十六條規(guī)定的可以不進(jìn)行招標(biāo)的特殊情況外，有下列情形之一的，可以不進(jìn)行招標(biāo)：

（一）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；

（二）采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；

（三）已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項(xiàng)目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；

（四）需要向原中標(biāo)人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求；

（五）國家規(guī)定的其他特殊情形。

招標(biāo)人為適用前款規(guī)定弄虛作假的，屬于招標(biāo)投標(biāo)法第四條規(guī)定的規(guī)避招標(biāo)。

3

房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目工程

總承包管理辦法

第八條 建設(shè)單位依法采用招標(biāo)或者直接發(fā)包等方式選擇工程總承包單位。

工程總承包項(xiàng)目范圍內(nèi)的設(shè)計(jì)、采購或者施工中，有任一項(xiàng)屬于依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目范圍且達(dá)到國家規(guī)定規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)采用招標(biāo)的方式選擇工程總承包單位。

4

工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法

第三十八條?投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前，將投標(biāo)文件密封送達(dá)投標(biāo)地點(diǎn)。招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)向投標(biāo)人出具標(biāo)明簽收人和簽收時間的憑證，在開標(biāo)前任何單位和個人不得開啟投標(biāo)文件。

5

工程建設(shè)項(xiàng)目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法

第三十四條　投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前，將投標(biāo)文件密封送達(dá)招標(biāo)文件中規(guī)定的地點(diǎn)。招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)向投標(biāo)人出具標(biāo)明簽收人和簽收時間的憑證，在開標(biāo)前任何單位和個人不得開啟投標(biāo)文件。

在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間后送達(dá)的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。

依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，提交投標(biāo)文件的投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人在分析招標(biāo)失敗的原因并采取相應(yīng)措施后，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。重新招標(biāo)后投標(biāo)人仍少于三個，按國家有關(guān)規(guī)定需要履行審批、核準(zhǔn)手續(xù)的依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，報(bào)項(xiàng)目審批、核準(zhǔn)部門審批、核準(zhǔn)后可以不再進(jìn)行招標(biāo)。

6

住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于推進(jìn)建筑業(yè)發(fā)展和

改革的若干意見》（建市[2014]92號）

（十九）加大工程總承包推行力度。倡導(dǎo)工程建設(shè)項(xiàng)目采用工程總承包模式，鼓勵有實(shí)力的工程設(shè)計(jì)和施工企業(yè)開展工程總承包業(yè)務(wù)。推動建立適合工程總承包發(fā)展的招標(biāo)投標(biāo)和工程建設(shè)管理機(jī)制，調(diào)整現(xiàn)行招標(biāo)投標(biāo)、施工許可、現(xiàn)場執(zhí)法檢查、竣工驗(yàn)收備案等環(huán)節(jié)管理制度，為推行工程總承包創(chuàng)造政策環(huán)境。工程總承包合同中涵蓋的設(shè)計(jì)、施工業(yè)務(wù)可以不再通過公開招標(biāo)方式確定分包單位。

7

國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)

健康發(fā)展的意見（國辦發(fā)〔2017〕19號）

（三）加快推行工程總承包。裝配式建筑原則上應(yīng)采用工程總承包模式。政府投資工程應(yīng)完善建設(shè)管理模式，帶頭推行工程總承包。加快完善工程總承包相關(guān)的招標(biāo)投標(biāo)、施工許可、竣工驗(yàn)收等制度規(guī)定。按照總承包負(fù)總責(zé)的原則，落實(shí)工程總承包單位在工程質(zhì)量安全、進(jìn)度控制、成本管理等方面的責(zé)任。除以暫估價形式包括在工程總承包范圍內(nèi)且依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目外，工程總承包單位可以直接發(fā)包總承包合同中涵蓋的其他專業(yè)業(yè)務(wù)。

來源：招標(biāo)師在線