【今日說法嘉賓】棗莊市市中區(qū)人民法院孟莊法庭副庭長、二級法官朱茜，法官助理曹宇
基本案情
2018年3月16日，案外人棗莊某置業(yè)公司（發(fā)包人）與被告山東某建設(shè)有限公司（承包人）關(guān)于山東某大廈1#樓簽訂《建設(shè)工程施工合同》。2018年3月28日，被告山東某建設(shè)有限公司（甲方）與原告張某某（乙方）就該工程簽訂《建筑工程內(nèi)部承包合同書》，承包范圍和內(nèi)容為施工圖紙范圍內(nèi)土建安裝、消防工程等，同時該合同書約定：“雙方約定工程款支付前提：乙方每月整理供應(yīng)商交貨憑據(jù)、采購發(fā)票、工資單等工程資料，交由甲方存檔。乙方保證資料真實完整，不得虛構(gòu)，資料不符合要求的，甲方有權(quán)暫停支付工程款，直至乙方提供完整資料……工程款撥付以甲方收到發(fā)包人相應(yīng)款項為前提，乙方協(xié)助配合甲方財務(wù)人員辦理相關(guān)手續(xù)”。后張某某開始施工，履行了部分合同義務(wù)。張某某實際繳納履約保證金共計1500000元，現(xiàn)棗莊某置業(yè)有限公司已返還1000000元，剩余500000元未返還。2021年2月2日，原告張某某向被告山東某建設(shè)有限公司出具借條載明：“今借某大廈工程款壹佰萬元整”。關(guān)于原、被告的法律關(guān)系，原告主張為轉(zhuǎn)包關(guān)系，被告則主張掛靠關(guān)系。 2021年2月山東某建設(shè)公司作為申請人以棗莊某置業(yè)公司為被申請人向仲裁委員會提出仲裁申請，仲裁委員會于2021年10月28日作出裁決書認定：截至2020年10月6日，工程造價審計工作尚未完成，因此某建設(shè)公司報送的工程結(jié)算書載明的39194493.26元工程價款應(yīng)作為本案工程價款的支付依據(jù)……。該仲裁裁決書生效后，案外人（發(fā)包人）棗莊某置業(yè)公司未履行仲裁裁決，原告張某某以被告山東某建設(shè)公司故意拖延支付欠款及怠于申請仲裁裁決的行為給原告造成了巨大的經(jīng)濟損失為由向法院提起訴訟。
裁判要旨
建設(shè)施工領(lǐng)域中，轉(zhuǎn)包和掛靠是最為常見的違法行為，建設(shè)工程施工合同因非法轉(zhuǎn)包、違法分包或掛靠行為無效時，對相關(guān)合同中約定的由轉(zhuǎn)包方收取“管理費”的處理，不能理解為非法轉(zhuǎn)包人，違法分包人轉(zhuǎn)包、分包工程的對價或好處，應(yīng)結(jié)合個案情形根據(jù)合同目的等具體判斷。如該“管理費”屬于工程價款的組成部分，而轉(zhuǎn)包方也實際參與了施工組織管理協(xié)調(diào)的，可參照合同約定處理；對于轉(zhuǎn)包方純粹通過轉(zhuǎn)包牟利，未參與實際施工組織管理協(xié)調(diào)，合同無效后主張“管理費”的，應(yīng)不予支持。同時，基于合同的相對性，非合同當事人不能以轉(zhuǎn)包方與承包方之間有關(guān)“管理費”的約定主張調(diào)整應(yīng)支付的工程款。
法院判決
一、被告山東某建設(shè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告張某某工程款13690168.82元及利息； 二、被告山東某建設(shè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告張某某保證金500000元及利息； 三、駁回原告張某某的其他訴訟請求。
法官解讀
區(qū)分掛靠還是轉(zhuǎn)包主要應(yīng)從實際施工人是否參與投標和合同訂立等締約磋商階段的活動加以判斷。本案中，首先，張某某與山東某建設(shè)有限公司簽訂《建筑工程內(nèi)部承包合同書》晚于該公司與案外人棗莊某置業(yè)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》的時間，且張某某亦未在《建設(shè)工程施工合同》中作為山東某建設(shè)有限公司的委托代理人簽字；其次，（2021）棗仲裁字第xx號裁決書中已認定山東某建設(shè)有限公司取得案涉工程后，將案涉工程轉(zhuǎn)包給不具備相關(guān)資質(zhì)的張某某，且該仲裁書已生效；再次，山東某建設(shè)有限公司提交的證據(jù)不足以證明其系張某某主導(dǎo)下與棗莊某置業(yè)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，且山東某建設(shè)有限公司提出的其未參與施工、對涉案工程沒有資金投入及通過仲裁向棗莊某置業(yè)公司追討工程款的整個過程都是由張某某主導(dǎo)并承擔(dān)所有費用的主張也不足以證明其與張某某之間系掛靠關(guān)系。故本院綜合認定原被告間系工程轉(zhuǎn)包關(guān)系。 對于雙方約定的管理費是否屬于建設(shè)工程價款的組成部分。本案中，雖然《建筑工程內(nèi)部承包合同書》系無效合同，且山東某建設(shè)有限公司辯稱其并不參與任何施工，但綜合雙方提供的證據(jù)可以看出該公司實際參與了案涉工程的組織管理協(xié)調(diào)工作，案涉管理費是山東某建設(shè)有限公司對工程進行管理的一種對價，是將轉(zhuǎn)包人對工程付出的施工管理等勞動物化在建設(shè)工程中的一種體現(xiàn)，是建設(shè)工程價款的組成部分，因此管理費可參照《建筑工程內(nèi)部承包合同書》中的約定比例予以扣除。
法條鏈接
1.《中華人民共和國合同法》第五十二條【合同無效的法定情形】有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 2.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條 承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當事人請求按照無效合同處理的，人民法院不予支持。
來源:棗莊市市中區(qū)人民法院
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