編者按：本期“國有企業(yè)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管理系列文章”之《合同管理領(lǐng)域的合規(guī)管理》，下期預(yù)告《投融資管理領(lǐng)域的合規(guī)管理》，請持續(xù)關(guān)注。

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同作為市場經(jīng)濟(jì)條件下交易雙方意思表示的具體載體，是雙方后續(xù)交易以及合作的法律依據(jù)，也是監(jiān)督雙方各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)行為開展的法律文件。企業(yè)合同管理作為國有企業(yè)法律工作的重要工作內(nèi)容之一，如何認(rèn)識和做好合同管理的合規(guī)管理，是國有企業(yè)的一項(xiàng)重要課題。

合同管理合規(guī)的必要性

（一）合同管理合規(guī)是企業(yè)合法合規(guī)管理的基本要求

近年來，我國相繼發(fā)布《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》、《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》等文件。文件指出，市場交易是合規(guī)管理的重點(diǎn)領(lǐng)域，合同是市場交易的載體，是企業(yè)最基本的行為，企業(yè)的商業(yè)目標(biāo)大多是通過合同實(shí)現(xiàn)的。國家的法律法規(guī)是規(guī)范企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的最高準(zhǔn)則，而企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)主要通過合同來運(yùn)行，強(qiáng)化合同依法合規(guī)體現(xiàn)了依法治國、依法治企的基本要求。

（二）合同管理合規(guī)是企業(yè)防范風(fēng)險(xiǎn)的重要抓手

從歷年來的企業(yè)訴訟案件來看，合同風(fēng)險(xiǎn)已成為企業(yè)經(jīng)營的主要風(fēng)險(xiǎn)，把住合同這個(gè)關(guān)口，用好合同管理合規(guī)這個(gè)抓手，是防范企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵所在。在充滿各種風(fēng)險(xiǎn)的市場中，一個(gè)企業(yè)的經(jīng)營成敗與合同的合規(guī)管理有密切關(guān)系。合同的合規(guī)管理，是合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理與企業(yè)管理的有機(jī)結(jié)合，企業(yè)可以通過建立健全合同管理機(jī)制，完善合同簽訂、履行監(jiān)督制度，加強(qiáng)合同審核審查、合同歸檔保存、相關(guān)票據(jù)資料留證等環(huán)節(jié)，為企業(yè)樹立一道堅(jiān)固的合同合規(guī)防火墻，防范企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

（三）合同管理合規(guī)利于更大程度維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益

之所以說合同管理合規(guī)有利于更大程度上維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益，因?yàn)橐环矫?，合同的管理依法制定可以為企業(yè)權(quán)益提供一定法律保障。而另一方面，有利于對合同實(shí)時(shí)監(jiān)控，防止合同相對方因?yàn)檫`約而導(dǎo)致的利益受損，如果存在違約的行為可以及時(shí)追究相對方的責(zé)任，不斷地降低國有企業(yè)的市場經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。此外，還可以有效地減少國有企業(yè)的經(jīng)濟(jì)糾紛。國有企業(yè)不同于普通的企業(yè)，具有一定復(fù)雜性，還存在管理層級多并且專業(yè)分類多、風(fēng)險(xiǎn)難以管控等問題。這些問題很有可能會(huì)導(dǎo)致國有企業(yè)面臨一些訴訟糾紛或者給企業(yè)帶來巨額的負(fù)債以及商譽(yù)損失。

常見的合同管理不合規(guī)現(xiàn)象

（一）合同管理制度不夠完善

目前，中國大部分國有企業(yè)都制定了包括合同管理在內(nèi)的企業(yè)管理制度，但實(shí)際操作中這些制度有些仍停留在紙上，對實(shí)際工作的監(jiān)督和指導(dǎo)作用有限，實(shí)際工作中多少有彈性和靈活性。例如，許多國有企業(yè)根據(jù)自身強(qiáng)勢的“甲方”地位要求或者前置性審批時(shí)間長導(dǎo)致“乙方”在簽訂合同前實(shí)施相關(guān)服務(wù)造成所謂的事后合同，即倒簽合同。倒簽合同既存在諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，又使企業(yè)的管理制度得不到落實(shí)，一旦出現(xiàn)環(huán)保、安全、質(zhì)量責(zé)任事故時(shí)，舉證困難，往往導(dǎo)致企業(yè)擔(dān)責(zé)?；蚴菫榱吮苊夤_招標(biāo)等門檻限定，將原本金額較大的一個(gè)項(xiàng)目分成幾個(gè)小標(biāo)分別簽訂合同 發(fā)揮合同金額的分散作用，在履行合同的過程中忽略了合同規(guī)定，隨意要求乙方調(diào)整服務(wù)內(nèi)容，使合同流于形式。

（二）業(yè)務(wù)承辦部門工作方式還待改進(jìn)

在實(shí)際工作中合同的草擬和制定一般由各個(gè)具體的業(yè)務(wù)部門進(jìn)行，并且將合同草案向法務(wù)部門進(jìn)行備案審核。一般國有企業(yè)中法務(wù)部門或者辦公室是對合同進(jìn)行歸口管理的部門，對與自身企業(yè)相關(guān)的合同制定和執(zhí)行進(jìn)行有效的審核、監(jiān)督和指導(dǎo)。這種模式下法務(wù)部或者辦公室在合同管理中起到的更多是指導(dǎo)、審核以及監(jiān)督備案的作用。大部分國有企業(yè)都采取以上這種業(yè)務(wù)部門和法務(wù)部門相互配合的合同管理模式。

（三）合同履行過程的監(jiān)督管理不到位

在合同事后處理階段，一般如遇到合同無法執(zhí)行或者一方違約進(jìn)而產(chǎn)生糾紛時(shí)，需要通過要求繼續(xù)履行、合同變更或者支付違約金等手段進(jìn)行事后補(bǔ)救。而在當(dāng)前的合同管理實(shí)務(wù)操作中，部分國有企業(yè)基于合作關(guān)系維護(hù)的考慮，對于合同糾紛采取放任或者拖延的做法，使得自身或者對方的合法權(quán)益無法得到有效彌補(bǔ)，進(jìn)而使得合同管理流于形式。

應(yīng)如何做好企業(yè)合同管理合規(guī)

（一）完善合同管理制度

按照合同管理全周期的要求，就合同管理全過程的每個(gè)環(huán)節(jié)，建立和健全具體的、操作性強(qiáng)的管理制度，使合同管理有章可循、有規(guī)可遵。這些制度有：第一，合同管理基本制度，包括立項(xiàng)、審核、批準(zhǔn)、履行等環(huán)節(jié)的基本制度；第二，合同管理其他制度，如合同歸口管理制度，合同授權(quán)委托制度，合同審查制度，合同會(huì)簽和審批制度，合同專用章管理制度、合同監(jiān)督檢查制度，合同臺賬及統(tǒng)計(jì)報(bào)表制度，合同歸檔制度等；第三，合同重大失誤追究制度，問責(zé)、容錯(cuò)糾錯(cuò)、追責(zé)制度。

（二）加強(qiáng)全流程管控措施

國有企業(yè)的合規(guī)管理還應(yīng)將依法合規(guī)真正落實(shí)到合同管理中，從合同的選商、簽訂、履行及驗(yàn)收結(jié)算等環(huán)節(jié)流程進(jìn)行有效監(jiān)管，以達(dá)到法律風(fēng)險(xiǎn)管控的目的，從而全面提高國有企業(yè)的管理水平。

首先，在合同訂立階段，國有企業(yè)需要做好相關(guān)法律和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的事先防范工作。主要就是需要對相對方進(jìn)行充分的背景和資信審查，調(diào)查的內(nèi)容主要包括：財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營狀況、高管團(tuán)隊(duì)人事狀況、員工狀況等等，有必要的時(shí)候可以聘請第三方機(jī)構(gòu)進(jìn)行專業(yè)的調(diào)查。還可以通過對跟相對方有商業(yè)往來的企業(yè)進(jìn)行調(diào)查，間接了解相對方的資信情況。除此之外政府部門也是了解合作企業(yè)的一種重要渠道，可以對納稅、經(jīng)營許可、產(chǎn)權(quán)歸屬等情況進(jìn)行充分地了解。

其次，在合同執(zhí)行階段，需要對于合同的履行情況進(jìn)行定期的跟蹤和監(jiān)控。對于合同履行的不利因素，如對方存在違約的意愿或者履行能力不足等狀況應(yīng)當(dāng)做到及早發(fā)現(xiàn)，并制定相應(yīng)的策略進(jìn)行彌補(bǔ)。對于由于我方原因無法履行合同的，應(yīng)當(dāng)及早知會(huì)相對方，進(jìn)行合同的變更補(bǔ)充或者終止程序。

最后，在合同事后處理階段，需要對合同履行過程中的違法現(xiàn)象進(jìn)行依法處理，積極采取協(xié)商、仲裁或者訴訟等手段，充分保障企業(yè)自身的合法權(quán)益。

（三）合理設(shè)定考核指標(biāo)，加大依法合規(guī)管理考核

按照依法合規(guī)管理的要求，改進(jìn)現(xiàn)有考核指標(biāo)體系，完善合同違規(guī)行為的責(zé)任追究內(nèi)容與方式。不僅考核單位領(lǐng)導(dǎo)班子，也要考核其他的業(yè)務(wù)承辦及合同經(jīng)辦人員、管理人員和審核人員。對領(lǐng)導(dǎo)班子重點(diǎn)考核簽約及時(shí)率指標(biāo)完成情況，增加其在年度經(jīng)營承包考核中的權(quán)重；對合同審批和經(jīng)辦人員，重點(diǎn)考核合同審批時(shí)效和審查質(zhì)量，保證合同審批效率。同時(shí)，對于因不及時(shí)發(fā)起合同的，嚴(yán)格追究合同主辦部門領(lǐng)導(dǎo)的責(zé)任；對于延期審查審批、審查把關(guān)不嚴(yán)等嚴(yán)重違規(guī)的人員，按照相關(guān)規(guī)定給予經(jīng)濟(jì)處罰、行政處分。

綜上所述，當(dāng)前國有企業(yè)的合同管理要適應(yīng)新形勢新常態(tài)，以依法合規(guī)為準(zhǔn)繩，抓好完善合同管理制度、優(yōu)化合同管理體系、夯實(shí)合同基礎(chǔ)、加強(qiáng)合同監(jiān)督考核等工作，達(dá)到合同管理合理化、合規(guī)化、合法化的目的，促進(jìn)企業(yè)合規(guī)管理水平得到有效的持續(xù)提升。

文：陜西稼軒律師事務(wù)所律師 楊麗娜、張烺

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