了解基本知識(shí)及合同簽訂程序

任務(wù)一

一、合同的概念與分類

1、合同的概念

合同，是作為平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的約定、合意。

2、合同的分類

（1）有名合同與無(wú)名合同

（2）雙務(wù)合同與單務(wù)合同

（3）有償合同與無(wú)償合同

（4）諾成合同與實(shí)踐合同

（5）要式合同與不要式合同

（6）主合同與從合同

二、合同法律關(guān)系

1、法律關(guān)系的概念

法律關(guān)系是指由法律規(guī)范產(chǎn)生和調(diào)整的、以主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來(lái)的特殊的社會(huì)關(guān)系。

2、合同法律關(guān)系

合同法律關(guān)系由主體、客體和內(nèi)容三個(gè)要素構(gòu)成的。

（1）合同法律關(guān)系的主體即訂立合同的當(dāng)事人?？梢猿洚?dāng)合同法律關(guān)系主體的有自然人、法人和其他社會(huì)組織，包括政府機(jī)關(guān)、非法人企業(yè)。

（2）合同法律關(guān)系的客體即合同的標(biāo)的，可以作為合同法律關(guān)系客體的有物、財(cái)產(chǎn)、行為、智力成果等。

（3）合同法律關(guān)系的內(nèi)容。即合同中規(guī)定的合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。

三、合同法的基本原則

1、平等原則

2、自愿原則

3、公平原則

4、誠(chéng)實(shí)信用原則

5、合法原則

6、公序良俗原則

四、合同的訂立

1、合同訂立的概念

合同的訂立是指當(dāng)事人通過(guò)一定程序、協(xié)商一致在其相互之間建立合同關(guān)系的一種法律行為。

2、合同訂立的構(gòu)成

（1）訂約主體必須存在雙方或多方當(dāng)事人。

（2）訂立合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（3）訂立合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)一定程序或者方式，當(dāng)事人訂立合同，要經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段。

（4）訂立合同必須經(jīng)過(guò)當(dāng)事人協(xié)商一致是指當(dāng)事人雙方訂立合同時(shí)必須協(xié)商并取得一致意見(jiàn)。

（5）合同訂立的結(jié)果是在合同當(dāng)事人之間建立合同關(guān)系，即設(shè)立、變更或者終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

3、合同的內(nèi)容

（1）當(dāng)事人的名稱或姓名、住所。

（2）標(biāo)的。標(biāo)注的是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所共同指向的對(duì)象。

（3）數(shù)量。數(shù)量是衡量合同標(biāo)的多少的尺度，以數(shù)字和計(jì)量單位表示。施工合同中的數(shù)量主要體現(xiàn)的是工程量的多少。

（4）質(zhì)量。指標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求，表明標(biāo)的的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合。

（5）價(jià)款或報(bào)酬。是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所付代價(jià)的貨幣支付，凡是有償合同都有價(jià)款或報(bào)酬條款。

（6）履行期限、地點(diǎn)和方式。

（7）違約責(zé)任。

（8）解決爭(zhēng)議的方法。

4、合同的形式

合同形式指協(xié)議內(nèi)容借以表現(xiàn)的形式。合同的形式由合同的內(nèi)容決定并為內(nèi)容服務(wù)。合同的形式有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。

（1）書(shū)面形式。指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

（2）口頭形式。指當(dāng)事人以對(duì)話的方式達(dá)成的協(xié)議。一般用于數(shù)額較小或現(xiàn)款交易。

（3）其他形式。指推定形式和默示形式。

五、合同的效力

1、合同的生效　是指合同發(fā)生法律效力，即對(duì)合同當(dāng)事人乃至第三人發(fā)生強(qiáng)制性。合同生效應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

（2）意思表示真實(shí)。當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。

（3）不違反法律或者社會(huì)公共利益。

2、合同的生效時(shí)間

（1）合同成立生效。依法成立的合同，自成立時(shí)合同生效。

（2）批準(zhǔn)登記生效。

（3）約定生效。當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。

3、無(wú)效合同

合同無(wú)效是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的合同，國(guó)家不承認(rèn)其效力，自始、確定、當(dāng)然不發(fā)生法律效力，這樣的合同，稱為無(wú)效合同。

（1）無(wú)效合同的確認(rèn)?！逗贤ā芬?guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效：

1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

2）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

3）以合法形式掩蓋非法目的；

4）損害社會(huì)公眾利益；

5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

（2）無(wú)效合同的處理。具體規(guī)定有：

1）無(wú)效合同自合同簽訂時(shí)就沒(méi)有法律約束力；

2）合同無(wú)效分為整個(gè)合同無(wú)效和部分無(wú)效，如果合同部分無(wú)效的，不影響其他部分的法律效力；

3）合同無(wú)效，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng)議條款的效力；

4）合同無(wú)效，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

5）當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。

六、合同的履行

1、合同履行的原則

（1）全面履行原則

（2）誠(chéng)實(shí)信用原則

（3）實(shí)際履行原則

2、合同履行中的抗辯權(quán)

抗辯權(quán)，就是一方當(dāng)事人有依法對(duì)抗對(duì)方要求或否認(rèn)對(duì)方權(quán)力主張的權(quán)力。合同規(guī)定了同時(shí)履行抗辯權(quán)和后履行抗辯權(quán)及先履行抗辯權(quán)。

七、合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止

１、合同的變更

合同的變更是指有效成立的合同在尚未履行或未履行完畢之前，由于一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而使合同內(nèi)容發(fā)生改變。

2、合同的轉(zhuǎn)讓

合同轉(zhuǎn)讓，是指在合同當(dāng)事人一方依法將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部地或部分地轉(zhuǎn)讓給第三人。合同轉(zhuǎn)讓，按照其轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)的不同，可分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的移轉(zhuǎn)及合同權(quán)利義務(wù)概括移轉(zhuǎn)三種形態(tài)。

３、合同的終止

合同終止，是指因一定事由的產(chǎn)生或出現(xiàn)而使合同權(quán)利義務(wù)歸于消滅，合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在。

八、違約責(zé)任

違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人違反合同約定，不履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定所承擔(dān)的責(zé)任?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

九、合同爭(zhēng)議處理方式

1、和解

2、調(diào)解

3、仲裁

4、訴訟

認(rèn)識(shí)合同的類型

任務(wù)二

一、建設(shè)工程合同的概念

指在工程建設(shè)過(guò)程中，發(fā)包方與承包方依法訂立的、明確雙方權(quán)力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

施工合同的概念：施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程任務(wù)，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同。

二、建設(shè)工程施工合同類型

以付款方式進(jìn)行劃分，合同可分為以下幾種：

1、總價(jià)合同

總價(jià)合同是指在合同中確定一個(gè)完成項(xiàng)目的總價(jià)，承包單位據(jù)此完成項(xiàng)目全部?jī)?nèi)容的合同。

2、單價(jià)合同

單價(jià)合同是承包單位在投標(biāo)時(shí)，按招標(biāo)文件就分部分項(xiàng)工程所列出的工程量表確定各分部分項(xiàng)工程費(fèi)用的合同類型。

3、成本加酬金合同

成本加酬金合同，是由業(yè)主向承包單位支付工程項(xiàng)目的實(shí)際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。在這類合同中，業(yè)主需承擔(dān)項(xiàng)目實(shí)際發(fā)生的一切費(fèi)用，因此也就承擔(dān)了項(xiàng)目的全部風(fēng)險(xiǎn)。

三、建設(shè)工程施工合同類型的選擇

合同類型的選擇，這里僅指以付款方式劃分的合同類型的選擇，合同的內(nèi)容視為不可選擇。選擇合同類型應(yīng)考慮以下因素：

1、項(xiàng)目規(guī)模和工期長(zhǎng)短

2、項(xiàng)目的競(jìng)爭(zhēng)情況

3、項(xiàng)目的復(fù)雜程度

4、項(xiàng)目的單項(xiàng)工程的明確程度

5、項(xiàng)目準(zhǔn)備時(shí)間的長(zhǎng)短

6、項(xiàng)目的外部環(huán)境因素

①工程建設(shè)合同的類型及選擇

②建設(shè)工程合同的種類

③建設(shè)工程合同關(guān)系

④建設(shè)工程合同體系

學(xué)習(xí)施工合同示范文本

任務(wù)三

一、建設(shè)工程施工合同的概念

1、概念

建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人和承包人為完成商定的建設(shè)工程項(xiàng)目，明確雙方相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2、建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn)

（1）合同標(biāo)的物的特殊性

（2）合同履行期限的長(zhǎng)期性

（3）合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性

（4）合同監(jiān)督的嚴(yán)格性

（5）合同形式的特殊要求　

3、建設(shè)工程施工合同的作用

（1）施工合同是工程施工過(guò)程中承發(fā)包雙方的行為準(zhǔn)則，施工中的一切活動(dòng)都必須按合同辦事，受合同約束，以合同為核心；

（2）施工合同明確了合同當(dāng)事人雙方在施工階段各自的權(quán)利和義務(wù)；

（3）施工合同是監(jiān)理工程師實(shí)施施工階段監(jiān)理的依據(jù)；

（4）施工合同是承發(fā)包雙方解決爭(zhēng)議的依據(jù)，是保護(hù)各自的權(quán)益的依據(jù)。

二、建設(shè)工程施工合同的訂立

1、訂立施工合同應(yīng)具備的條件

（1）初步設(shè)計(jì)已經(jīng)批準(zhǔn)；

（2）工程項(xiàng)目已經(jīng)列入年度建設(shè)計(jì)劃；

（3）有能夠滿足施工需要的設(shè)計(jì)文件和有關(guān)技術(shù)資料；

（4）建設(shè)資金和主要建筑材料設(shè)備來(lái)源己經(jīng)落實(shí)；

（5）實(shí)行招標(biāo)投標(biāo)的工程，中標(biāo)通知書(shū)已經(jīng)下達(dá)。

2、訂立施工合同應(yīng)當(dāng)遵守的原則

（1）遵守國(guó)家法律、法規(guī)和國(guó)家計(jì)劃原則

（2）平等、自愿、公平的原則

（3）誠(chéng)實(shí)信用原則

（4）等價(jià)有償原則

（5）不損害社會(huì)公共利益和擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序原則

三、《建設(shè)工程施工合同示范文本》簡(jiǎn)介

1、《建設(shè)工程施工合同示范文本》的組成

《施工合同文本》由《協(xié)議書(shū)》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成，并附有三個(gè)附件：附件一是《承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表》，附加二是《發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表》、《工程質(zhì)量保修書(shū)》。

（1）《協(xié)議書(shū)》內(nèi)容

《協(xié)議書(shū)》是《施工合同文本》的總綱性文件，規(guī)定了合同當(dāng)事人雙方最主要的權(quán)利義務(wù)，規(guī)定了組成合同的文件及合同當(dāng)事人對(duì)履行合同義務(wù)的承諾，并由合同當(dāng)事人在這份文件上簽字蓋章，具有很高的法律效力，具有最優(yōu)先的解釋權(quán)。

《協(xié)議書(shū)》包括以下十個(gè)方面內(nèi)容：

1）工程概況：工程名稱、地點(diǎn)、內(nèi)容（群體工程應(yīng)附承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表）、工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文號(hào)、資金來(lái)源等；

2）工程承包范圍：承包人承包的工作范圍和內(nèi)容；

3）合同工期：開(kāi)工日期、竣工日期、合同工期總?cè)諝v天數(shù)；

4）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：工程質(zhì)量必須達(dá)到國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的合格標(biāo)準(zhǔn)，雙方也可以約定達(dá)到國(guó)家規(guī)定的優(yōu)良標(biāo)準(zhǔn)；

5）合同價(jià)款：用大小寫(xiě)分別表示；

6）組成合同的文件；

7）本協(xié)議書(shū)中有關(guān)詞語(yǔ)含義與通用條款中分別賦予它們的定義相同；

8）承包人向發(fā)包人承諾按照合同約定進(jìn)行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任；

9）發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的期限和方式支付合同價(jià)款及其他應(yīng)支付的款項(xiàng)；

10）合同生效：合同訂立時(shí)間（年月日）、合同訂立地點(diǎn)、雙方約定生效的時(shí)間。

（2）《通用條款》內(nèi)容

《通用條款》共有十一部分47條組成。這十部分內(nèi)容是：

1）詞語(yǔ)定義及合同文件

2）雙方一般權(quán)利和義務(wù)；

3）施工組織設(shè)計(jì)和工期；

4）質(zhì)量與檢驗(yàn)；

5）安全施工；

6）合同價(jià)款與支付；

7）材料設(shè)備供應(yīng)；

8）工程變更；

9）竣工驗(yàn)收與結(jié)算；

10）違約、索賠和爭(zhēng)議；

11）其他。

（3）《專用條款》內(nèi)容

《專用條款》與《通用條款》條款編號(hào)一致，互相對(duì)應(yīng)，但主要是空格，由發(fā)包人和承包人協(xié)商將工程的具體要求填寫(xiě)在合同文本中?！秾Ｓ脳l款》的解釋優(yōu)于《通用條款》。

（4）附件

《施工合同文本》附件是對(duì)施工合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的進(jìn)一步明確，并且使得施工合同當(dāng)事人的有關(guān)工作一目了然，便于執(zhí)行和管理。其中附件一適用于群體工程，附件二適用于由發(fā)包人供應(yīng)主要材料和設(shè)備的情形。

2、施工合同文件的組成和解釋順序

《施工合同文本》第二條規(guī)定了施工合同文件的組成和解釋順序。

1）雙方簽署的合同協(xié)議書(shū)；

2）中標(biāo)通知書(shū)；

3）投標(biāo)書(shū)及其附件；

4）本合同專用條款；

5）合同通用條款；

6）工程所適用的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；

7）圖紙；

8）列有標(biāo)價(jià)的工程量清單；

9）工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書(shū)。

上述合同文件應(yīng)能相互解釋，互為說(shuō)明。